实践中，在建筑、矿山等劳动力密集、人员更换频繁、劳动者又多为农民工的行业，由于用人单位及劳动者法律意识淡薄，用人单位出于降低成本、劳动者出于在仅有的收入中不承担保险费用等原因，往往不愿意参加社会保险（含工伤保险）。

　　有的用人单位为规避工伤赔偿风险，往往会为员工购买商业意外保险或雇主责任保险，虽然不合法，但现实中又大量存在。那么商业意外保险、雇主责任保险能否替代工伤保险呢？

　　一、商业意外保险

　　1、案例

　　劳动者张某的岗位为司机，用人单位某粮食公司未为张某缴纳工伤保险费。张某驾驶单位货车下班发生交通事故死亡，后被认定为因工死亡。某粮食公司为张某交纳了意外伤害险，保险金30万。

　　2、争议

　　某粮食公司认为：工伤赔偿部分应扣除张某的商业意外保险待遇30万。

　　张某继承人认为：工伤保险赔偿与意外保险赔偿属于不同法律关系，张某获得意外保险待遇，不影响某粮食公司继续承担工伤责任，两者不可以抵扣。

　　这就引发，一旦劳动者出现工伤，同时也符合意外保险的保险事故，劳动者在获得意外保险或其他商业保险赔偿后，是否可以继续向用人单位主张工伤赔偿？

　　3、司法观点：

　　这一问题，在审判实践中存在一定的争议。（以下引自北京市第一中级人民法院民六庭认为商业保险不应抵扣工伤赔偿。（见《人民司法》（2018.16）中发表《关于工伤保险赔偿案件的调研报告》一文）。

　　主要理由是：

　　①强制性不同

　　社会保险具有强制性，商业保险则不具强制性；

　　②筹资办法不同

　　社会保险按照大数法则，商业保险的保险资金源于投保人的保费；

　　③待遇水平不同

　　社会保险一般适用于全体公民，待遇较统一；商业保险待遇与投保费用的多少以及保险资金的运营状况直接挂钩。

　　继而得出结论，商业保险和社会保险的性质不一致，社会保险是社会稳定的基本条件，而商业保险应视为用人单位给予劳动者的福利待遇，二者并不能相互取代。

　　当劳动者发生工伤，且符合意外保险赔偿范围，劳动者可以同时主张工伤赔偿和意外保险赔偿。若用人单位未缴纳工伤保险费用，则由用人单位承担相应的工伤保险赔偿。对于工伤赔偿中的死亡赔偿金、伤残赔偿金等属于定额保险，可以重复赔偿。

　　二、雇主责任保险

　　同样的案例，如果某粮食公司未为张某缴纳工伤保险费，但办理了雇主责任险，保险金30万，能不能抵扣工伤保险赔偿呢？

　　（1）雇主责任保险属于商业责任保险

　　雇主责任保险是商业责任保险，由雇主担任投保人与被保险人，与商业保险公司签订的保险合同，约定一旦雇主需要向员工承担赔偿责任时，由保险公司进行赔偿。雇主责任保险目的是分散自身需要向第三人（员工）进行赔偿的风险，通过缴纳一定保险费，转嫁由保险公司来承担这部分风险。

　　（2）雇主责任保险条款

　　以某保险公司雇主责任保险条款（中国保险行业协会雇主责任保险http://www.iachina.cn/col/col7580/index.html）为例。

　　①保险责任

　　对于保险责任第三条约定：

　　凡被保险人所雇用的职员，在保险期间内，在受雇过程中，在中华人民共和国境内，从事本保险单所载明的被保险人的业务有关工作时，由于以下情形导致人身损害或依照中华人民共和国法律（以下简称“依法”）被认定为工伤或视同为工伤而应由被保险人承担经济赔偿责任的，保险人将根据本合同的约定，在保险单中载明的赔偿限额内负责赔偿：

　　（五）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；

　　张某因工死亡，根据保险合同保险责任的约定，符合保险事故发生，保险人将根据保险合同的约定，在保险单中载明的赔偿限额内负责赔偿。

　　②责任免除

　　在该责任保险条款第五条责任免除第七款：“被雇人员由于疾病、传染病、分娩、流产以及因这些疾病而施行内外科治疗手术所致的伤残或死亡；”即员工因疾病死亡不属于保险范围，可以推断，视同工伤中的三种情形，在该责任保险均不属于保险赔偿范围。

　　从以上分析可以看出，雇主责任保险也不能完全替代工伤保险，但当用人单位向劳动者承担了工伤保险赔偿后，可以要求，保险公司依据雇主责任险条款给予相应的赔偿，等于减轻了用人单位的赔偿责任。

　　三、结论

　　用人单位为了规避用工风险，在未投保工伤保险情况下，仅投保商业团体意外保险，事实上无法分担工伤赔偿风险。意外保险赔偿金额并不能抵扣用人单位工伤赔偿责任。投保意外保险会被认定为用人单位给员工提供福利，属于锦上添花，并不能根本解决用人单位用工风险。

　　为了能够分担工伤赔偿的风险，用人单位在未投保工伤保险情况下，应该首先考虑的是投保雇主责任保险，雇主责任保险可以减轻一部分工伤赔偿责任，从而分散用人单位用工风险。

　　四、建议

　　用工风险，尤其是用工过程中出现的工伤赔偿风险，用人单位可采取以下三种方式：

　　1.正常用工，用人单位应当依法为员工缴纳社会保险，参加工伤保险；

　　2.如用人单位属于工伤事故多发的行业且有能力时，可以同时投保工伤保险及雇主责任保险，因为有部分工伤赔偿需用人单位承担，而该部分费用可以由保险公司再赔给用人单位；

　　3.用人单位未参加工伤保险时，可以投保商业雇主责任保险，以减轻工伤