法定代表人变更，原法定代表人不配合行不行？
发布时间：
2019-12-26 17:15
公司的成长与发展，堪称一出大戏，其中公司法定代表人职位是这场大戏中的必争之地，法定代表人的变更总是伴随着公司股权结构的变化，控制权的转移。单单是法定代表人的变更是否必须要原法定代表人的配合这一个小问题上，现实中也是争议不断。
（本文写作的前提是原法定代表人非公司股东，如原法定代表人同时还是公司股东，则另当别论。）
那么，公司变更登记法定代表人到底是否必须要原法定代表人签署相关文件呢？
这（只）是个（法律）问题？×
这还是个技术问题......
案例一
（2015）淮行终字第00033号
上诉人杨某与被上诉人某市工商行政管理局工商变更行政登记一案
A公司的股东B公司与股东罗某，依据《公司法》及A公司《公司章程》的规定召开临时股东会议。会议决定：
1、免去公司原法定代表人杨某的法定代表人、执行董事、经理职务；选举张某（B公司的代表）为法定代表人、执行董事、经理；
2、免去张某监事职务，选举罗某为公司监事。
会议经张某、罗某签字确认后，同日，A公司向市工商局提出变更法定代表人及监事申请，提交如下材料：
1、公司登记（备案）申请书，张某作为法定代表人在法定代表人处签名，并加盖A公司印章，并附有张某及罗某的身份信息；
......
3、A公司股东会决议；
......
同年3月X日，市工商局受理A公司的申请，并于当日作出同意上述变更事项的登记行为。
杨某知晓此事后对某市工商局提起行政诉讼，一审法院判决：“A公司按照法律法规、部门规章的规定向市工商局提交了变更法定代表人所需的材料。市工商局做出的A公司法定代表人变更登记的具体行政行为，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确，故对杨某要求撤销市工商局做出的A公司法定代表人变更登记的具体行政行为的诉讼请求，不予支持。”二审法院“驳回上诉，维持原判。”
案例分析：
上述案例中，公司在经过相关的程序后，做出法定代表人变更的决议，并且在未经原法定代表人杨某同意，仅有拟任法定代表人签字的情况下，完成了法定代表人从杨某变更至张某的工商登记。经法院生效判决认定，该变更登记的行为符合法律规定。则可以看出，该市工商管理局及两审法院均认为，公司变更法定代表人不必须要求公司提交原法定代表人签署的申请书，仅有公司新委任法定代表人签字提交申请书即可。
案例二
（2015）沪二中民四（商）终字第1082号
C公司原股东徐某（持股90%）去世后，经过调解其子徐某某继承其名下C公司60%的股份，其妻余某继承30%的股份。后公司依法召开股东会，形成股东会决议：
1、选举徐某某任C公司执行董事兼法定代表人，免去唐某执行董事兼法定代表人的职务；
2、选举余某继任公司监事，免去徐某监事的职务；
后因唐某拒绝配合办理法定代表人、执行董事和监事的工商登记变更手续，故C公司诉至原审法院。法院判决：
一、唐某应于判决生效之日起十日内配合C公司向公司登记机关办理执行董事、法定代表人和监事的变更登记手续，将C公司的执行董事和法定代表人变更为徐某某，监事变更为余某；
......
案例分析：
本案例与第一个案例完全相反，该公司的登记机关在没有原法定代表人配合签字的情况下，拒绝了为该公司办理法定代表人变更登记手续。在审判阶段，两审法院也最终认定原法定代表人有配合公司签字办理变更手续的义务，判决原法定代表人配合公司办理工商变更登记手续。
在该案中，公司的登记机关和两审法院均认为原法定代表人的签字是公司变更登记的必要组成部分，新委任的法定代表人签署的申请书不具有申请变更的效力。
西安市各级工商行政管理部门基本意见还是采用《企业法人法定代表人登记管理规定》，也即原法定代表人或者拟任法定代表人签署变更登记申请书均可。但实际操作中，由于技术的限制，却出现了必须要原法定代表人配合的情况：
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西安市现阶段各区变更法定代表人材料
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区域
工商局（市场监督管理局）意见
实操过程
长安区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
雁塔区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
高新区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
未央区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
碑林区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
莲湖区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
新城区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
灞桥区
1.对企业原法定代表人的免职文件；2.对企业新任法定代表人的任职文件；3.由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。（新委任法定代表人签字即可）
网上办理需通过APP进行，APP需原法定代表人进行身份验证
对于这一问题，法律如何规定呢？
根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条：
企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：
（一）对企业原法定代表人的免职文件；
（二）对企业新任法定代表人的任职文件；
（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。
根据《公司登记管理条例》第二十七条：
公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：
（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；
（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；
（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。
法条分析：
《企业法人法定代表人登记管理规定》明确法律规定，公司变更法定代表人需要提供“由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书”，由此可见，变更登记申请书由原法定代表人或拟任法定代表人签署均可，但在后施行的《公司登记管理条例》则仅说明需要“公司法定代表人签署的变更登记申请书”，未明确是需要原法定代表人签署还是拟任法定代表人签署。
综上，可以看出不同工商管理局及法院在法律规定以及实际操作过程中，还是存在不一致之处，但笔者认为《企业法人法定代表人登记管理规定》既已明确规定原法定代表人和拟任法定代表人择一签署申请书即可，就不该再强行要求公司必须提交原法定代表人签字的申请书，强行要求原法定代表人签字实际是无形中增加了原法定代表人的义务，同时，限制了公司的权利。
当然，在实践中存在的问题不仅仅是法律适用层面的问题。如上表所列，即使工商管理机关认为无需提交原法定代表人签字的申请书，但在现在行政机关统一使用的APP中必须需要原法定代表人进行身份验证才可进行变更手续，这就导致公司变更法定代表人不仅要面临法律、法规的规制，还要迎合各类“与时俱进”的技术壁垒，使得原本便利的网上一站式业务办理反而变成无法跨越的阻碍。
笔者参与过的一起某公司诉原法定代表人配合变更公司法定代表人一案中，该案原告方（公司）提交的证据材料中有一份河北省某工商管理局所运用的APP运行平台的截图，原告方表示在该平台中变更法定代表人需要原法定代表人在APP中进行签字确认。
有些行政机关与司法机关在实践中给公司与原法定代表人增加了负担不说，一个为了便民而设计搭建的APP也在实践中未能真的结合实际情况做出选项性处理，而是一味地僵化平台流程模式，使得公司在法律之外的技术领域碰壁，而无法完成变更手续。笔者认为，在现阶段，处理好技术弊端，也许比统一司法意见更优先。
